Очередная директива ЕС по борьбе с детской порнографией и сексуальной эксплуатацией детей (COM 2010-94) не только предусматривает блокирование сайтов в Интернете, но и обязывает 27 государств-членов криминализовать эротические изображения взрослых. Запрет вводится не только на порнографию, но и на любые изображения, намекающие на секс. Директива не делает никаких исключений для искусств и наук. Под запретом оказываются художественные фильмы, например «Жестяной барабан», а также популярные фильмы о подростках — даже новый фильм о Гарри Поттере становится уголовно наказуем. Под уголовное наказание попадает даже простое хранение таких фильмов в личных целях. Грозит оно и каждому, кто не донесет о подобном «преступлении».


Рамочное решение ЕС по борьбе с детской порнографией и сексуальной эксплуатацией детей (2004/68/JI), принятое в 2004 г. тогдашними 15 государствами-членами, натолкнулось на мощный хор критики из-за того, что предусмотренная в нем возрастная граница абсолютного запрета на «детскую» порнографию устанавливалась на уровне 18 лет, не делая никаких различий между детьми и подростками. Молодые люди, достигшие возраста сексуального согласия и даже брачного возраста, рассматривались в нем так, будто это пятилетние дети. Запрет вводился и на порнографию со взрослыми, если они выглядят моложе 18 лет.

Эта критика, в частности со стороны сексологов, привела к тому, что государствам-членам было в конце концов позволено (но не обязали) делать исключения из абсолютного запрета в трех случаях:

1) в случае совершеннолетних моделей (актеров);

2) в случае производства и хранения «виртуальных» (рисованных и т.п.) изображений, если отсутствовал риск их распространения;

3) в случае производства и хранения изображений подростков, достигших местного (для данной страны) возраста сексуального согласия (в Германии и Австрии — 14 лет), с согласия подростка и только для его личного пользования (например, в рамках любовных отношений).

Австрия воспользовалась всеми этими исключениями, Германия — большинством из них.

Новая директива отменяет все исключения. Никаких обоснований в связи с этим Еврокомиссия не приводит.


Криминализуется значительная доля «стандартной» порнографии

Огромная доля самой что ни на есть распространенной, обычной порнографии оказывается под угрозой уголовного запрета, поскольку «неотличимость на вид молодых взрослых от зрелых подростков ... является правилом» (постановление Федерального конституционного суда ФРГ: BVerfG 06.12.2008, 2 BvR 2369/08; 2 BvR 2380/08). Про почти каждого актера в возрасте лет до 25 можно без особой натяжки утверждать, что он выглядит, как «семнадцатисполовинойлетний». А для вынесения обвинительного приговора достаточно всего лишь впечатления судьи.

Под запретом оказывается и весь жанр японского эротического фото с псевдо-школьницами. Фото с сайта liveinternet.ru

Директива вызывает особенную тревогу на фоне решения австрийского Верховного суда от 2 марта 2010 г. (OGH 02.03.2010, 14 Os 73/09). Этим решением Верховный суд утвердил обвинительный приговор против лица, осужденного на 7 месяцев реального (не условного!) срока за обладание пятью обнаженными изображениями — несмотря на то, что эксперт, уважаемый детский врач, подтвердил в своем заключении, что каждый десятый восемнадцатилетний выглядит, как молодые люди, изображенные на снимках.

Суд постановил, что для признания подсудимого виновным однозначного доказательства возраста моложе 18 лет не требуется, достаточно одной лишь вероятности. По мнению суда, презумпция невиновности не требует, чтобы при наличии нескольких возможных вариантов фактических обстоятельств уголовный приговор базировался на самом благоприятном для подсудимого варианте (!). Вероятности 90% оказалось достаточно для обвинительного приговора. Вероятности 10% для оправдательного приговора оказалось не достаточно. Доказательства фактического возраста изображенных лиц, предоставленные веб-сайтом, с которого были взяты снимки и который гарантирует, что всем моделям на момент съемки исполнилось 18 лет, суд отклонил.

И это при том, что действующее правовое положение в Австрии (пока еще) требует, чтобы фактический возраст доказывался. А что будет, когда для признания подсудимых виновными будет достаточно субъективного впечатления судьи?

Законодательство Германии уже предусматривает простое впечатление о возрасте моложе 18 лет как достаточное доказательство вины. Правда, Федеральный конституционный суд ФРГ в 2008 г. постановил, что не противоречит Конституции только такая криминализация изображений взрослых, на которых «они выглядят (почти) как дети» (Kinder — по германскому законодательству, лица моложе 14 лет — прим. перев.) и, таким образом, попадают в область «околодетской» порнографии (BVerfG 06.12.2008, 2 BvR 2369/08; 2 BvR 2380/08). Однако, в соответствии с новой директивой, это ограничительное толкование будет подлежать пересмотру и, вероятно, отмене Судом Европейского Союза.

Криминализованная юность?

Новая директива отменяет исключение о производстве и хранении «ненастоящих» изображений. Впредь каждый четырнадцатилетний, «реалистично» нарисовавший обнаженную семнадцатилетнюю красавицу в приватной обстановке, должен быть криминализован в каждой стране Евросоюза. Как и шестнадцатилетняя, «реалистично» сгенерировавшая на своем компьютере виртуальное изображение обнаженного ровесника. Простое обладание такими изображениями должно караться сроком не менее двух лет тюрьмы.

Исключение о согласии изображенного подростка заменяется новым исключением, которое, однако, настолько рыхло и расплывчато, что делает эффективную фильтрацию не заслуживающих наказания случаев фактически невозможной. Для ненаказуемости требуется, чтобы производитель и «модель» были «близки по возрасту», а также «по уровню умственного и физического развития и зрелости». И даже при соблюдении этих неопределенных условий производитель должен быть криминализован, если что-либо «указывает» на «злоупотребление» с его стороны (ст. 8).

Например, девятнадцатилетняя, занимающаяся с семнадцатилетним «сексом по Интернету», или восемнадцатилетний, сфотографировавший свою шестнадцатилетнюю жену на пляже в бикини, будут впредь стоять (как минимум) одной ногой в исправительной тюрьме. От наказания они спасутся, только если судьи соизволят признать за ними «близость по умственному и физическому развитию» и не узрят в их действиях чего-либо, «указывающего» на «злоупотребление» (которое предполагается «по умолчанию»). По факту оказывается, что повседневная реальность жизни молодых людей ставится под принципиальное, универсальное уголовное подозрение, которое только по усмотрению судей может не приводить к наказанию — по усмотрению, которое без всяких препятствий может превращаться в произвол.

Два года за хранение фильма о Гарри Поттере

Новая директива отменяет и само понятие порнографии. Государства-члены впредь будут обязаны криминализовать любые изображения сексуальной активности (а также гениталий и женской груди), хоть они «порнографические», хоть нет.

Уголовный запрет распространяется и на игровые фильмы, в которых актеры моложе 18 лет имитируют сексуальные сцены. Директива не делает исключений для художественных произведений.

Всем известные комедии о подростках станут впредь криминальными, как и, например, получивший всемирное признание фильм «Жестяной барабан» — первый немецкий фильм, удостоенный «Оскара».

Государства-члены будут обязаны карать не только производителей, прокатчиков и продавцов, но и всех, кто хранит эти фильмы. За хранение таких злодейских фильмов предусматриваются сроки не менее 2 лет тюрьмы. В Северной Америке (по образцу которой и пишется законодательство ЕС) «Жестяной барабан» в свое время действительно был запрещен за показ «несовершеннолетней сексуальности».

Новая директива ЕС сформулирована настолько туманно, что ее легко можно интерпретировать таким образом, что под уголовный запрет попадают и фильмы, в которых совершеннолетние актеры играют лиц моложе 18 лет и имитируют сексуальные действия (например, мастурбацию). Два года тюрьмы за хранение фильма «Американский пирог» — несмотря на то, что все актеры, снявшиеся в нем, были на момент съемок на самом деле совершеннолетними? Аналогичным образом и новый фильм о Гарри Поттере становится «преступным», ведь в нем обнаженный Гарри имитирует сексуальную сцену.




Само хранение копий фильмов таких режиссеров, как Ларри Кларк должно стать уголовным преступлением во всех странах Европейского Союза. Кадр из фильма «Кен Парк» (Ken Park), внизу — кадр из фильма «Детки» (Kids)




Тотальная обязанность доносить

Даже в США Верховный суд не допустил такой безбрежной криминализации, постановив в 2002 году, что криминализация «ненастоящих» («виртуальных») изображений, а также изображений, при производстве которых используются исключительно совершеннолетние модели, противоречит Конституции (дело Ashcroft v. Free Speech Coalition). Евросоюз вводит такую криминализацию в 2010 году.

Довершается этот сюрреализм налагаемой на всех обязанностью доносить. Впредь каждый (!), кому станет известно о любом из вышеописанных новых «преступлений» (или у кого появятся даже всего лишь «обоснованные подозрения»), будет обязан донести о нем властям. А осужденные «преступники», которые в Австрии (и других странах) уже заносятся в соответствующий реестр, и при каждой смене места жительства о них сообщается полиции, впредь во всех странах ЕС должны будут не допускаться к «регулярным контактам» с лицами моложе 18 лет. С этой целью даже предусматривается упрощение обмена данными между странами-членами ЕС.

Так что каждый, у кого где-то в шкафу завалялся фильм «Жестяной барабан», «Американский пирог», новый фильм о Гарри Поттере или что-то подобное, должен будет быть сдан властям каждым (другом, родственником, супругом, врачом, адвокатом, священником — директива не делает исключений ни для членов семьи, ни для профессиональных лиц), кто «обоснованно» это заподозрит, в результате чего потеряет право опеки и общения с собственными детьми, а также ему будет запрещен «регулярный контакт» как по работе, так и в частной жизни с лицами моложе 18 лет.

Сможет ли он ездить по железной дороге, на автобусе, в трамвае? Пользование общественным транспортом — это ведь тоже «деятельность, включающая в себя регулярные контакты с детьми» (ст. 10 директивы; «дети», заметьте, по терминологии директивы, — это все лица, не достигшие 18 лет!).


В Европарламенте все может стать еще хуже

7 октября 2010 г. правительства 27 государств-членов одобрили соответствующие части директивы. В течение 2 лет все государства-члены должны ввести эти новые составы преступлений в свое законодательство. Согласилась, в том числе, и Германия, несмотря на то, что в коалиционном соглашении тогдашнего федерального правительства подчеркивалась необходимость проводить различия между детьми и подростками и содержались обещания отменить «поправки к уголовному законодательству, которые, с точки зрения европейского права, не являются необходимыми» и отклонить «рассматриваемые предложения о дальнейшем расширении директив ЕС».

В настоящее время директива находится в Европарламенте на рассмотрении Комитета по юстиции. В проекте доклада Комитета по директиве по сравнению с первоначальным вариантом появилось одно-единственное улучшение: запрет на «регулярные контакты» предложено сузить до запрета на «профессиональную деятельность». Весь остальной абсурд оставлен.

Новая директива ЕС полностью криминализует такое явление, как подростковый секстинг — отправка несовершеннолетними своих откровенных фото друг другу, прежде всего с помощью мобильного телефона. Фото с сайта playfulcoeds.com

Кроме того, предложено еще ужесточить:

1. И без того хлипкое исключение о съемках подростков друг друга по согласию (ст. 8 ч. 1) предложено заменить на факультативную оговорку, то есть не требовать от государств-членов его применения вообще.

2. Несовершеннолетних, которые снимают фото или видео других несовершеннолетних по согласию последних, но в которых, тем не менее, усматривается «скрытое злоупотребление» (ст. 8 ч. 1), предложено «ПЕРЕВОСПИТЫВАТЬ» (!!!) (ст. 8 ч 1a).

3. Предложено ввести уголовную ответственность за общение по Интернету даже с достигшими возраста согласия подростками, если это общение «имеет умысел» на съемку обнаженных или сексуальных изображений подростка (который в Австрии, например, с 16 лет имеет право вступать в брак и голосовать!) (ст. 6). Такой «умысел» можно приписать любому, и как он будет после этого доказывать свою невиновность?

4. Ст. 4 ч. 8: «минимальный максимальный срок» 6 лет для Германии и Австрии означает «до 10 лет», потому что у нас нет максимальных сроков между 5 и 10 годами (у нас либо «до 5 лет», либо «до 10 лет»). 10 лет тюрьмы за секс по согласию с 17,5-летней/-ним, если этот секс «за вознаграждение», даже по инициативе самого подростка? Это называется пропорциональность?

5. Предложено агрессивно преследовать и карать за обнаженные изображения 17-летних, с тем, чтобы помещать эти изображения в международный банк данных (ст. 15 ч. 2a). Такой банк данных, вероятно, имел бы смысл для настоящей детской порнографии. А когда речь идет о 17-летних, это напоминает какие-то немереные порноархивы, которые собирают самоназначенные «охотники за порнографией».

Интересно, европарламентарии не видят противоречия в том, что сами же пишут, что жертвами детской порнографии становятся дети все более юного возраста (стр. 29), и тут же призывают вводить все больше ограничений для подростков, достигших возраста согласия, и даже для взрослых?!


Детские порнографы могут радоваться

Борьба против детской порнографии имеет большое значение, и новая директива содержит на этот счет много очень хороших и важных положений. И в то же время она сама же и подрывает борьбу с сексуальной эксплуатацией.

Вместо того чтобы концентрировать все силы на борьбе с настоящей детской порнографией, подобная криминализация без берегов грубейшим образом вторгается в повседневную жизнь и сексуальное самоопределение молодых людей — совершеннолетних и несовершеннолетних. Ни одной 10-летней жертве детской порнографии не станет лучше от того, что кого-то накажут за то, что даже не обязательно порнографическое, а просто эротическое, даже не обязательно реальное, а сымитированное или целиком нарисованное, даже, может быть, художественное изображение 22-летнего взрослого какому-то полицейскому, прокурору или судье покажется выглядящим на 17 лет.

На правоохранительные органы навешивается все больше и больше бессмысленных «преступлений», не имеющих ни малейшего отношения к детской порнографии, оставляя им все меньше ресурсов для борьбы с настоящей детской порнографией.

Детские порнографы могут радоваться.


Перевод с немецкого: leshsh